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Entreprises et délinquance économique
Enquêtes internes : le rapport qui protège l’entreprise, et celui qui la coule

La fenêtre avant le parquet, les quatre limites, le secret professionnel de l’avocat externe et les trois sorties légitimes.

L’entreprise commande une enquête interne, le rapport conclut qu’il n’y a rien, et ce rapport finit par être la principale preuve à charge contre la société. Ce n’est pas une hypothèse : c’est l’une des erreurs les plus chères du pénal des affaires.

Enquêter avant le parquet : l’avantage que presque personne n’utilise

Quand un indice apparaît (une alerte dans le canal, un écart comptable, un avertissement d’un client), l’entreprise dispose d’une brève fenêtre pour savoir ce qui s’est passé avant que quiconque d’autre ne le sache. Cette fenêtre vaut cher : elle permet de connaître la portée réelle, d’arrêter la conduite, de préserver la preuve et de décider avec des données s’il convient de coopérer avec l’autorité ou de préparer la défense. Car au procès, la question ne sera pas seulement ce qui s’est passé. Ce sera ce que l’entreprise a fait quand elle l’a su. Une entreprise qui a enquêté, corrigé et sanctionné est dans une position radicalement différente de celle qui a détourné le regard.

Les quatre limites à respecter

Une enquête interne n’est pas une perquisition policière. Qui ignore les limites finit avec une preuve inutilisable et une action du salarié visé. 1. Accès aux appareils et au courriel : possible, mais cela exige une politique d’usage préalable, la proportionnalité et, souvent, l’information du travailleur ; une extraction indiscriminée est une preuve illicite. 2. Entretiens : ce ne sont pas des interrogatoires ; leur finalité doit être annoncée, et une déclaration obtenue sous menace de licenciement est contaminée et ne sert à rien. 3. Protection des données : l’enquête traite des données personnelles et doit respecter la réglementation ; des enquêtes entières ont été annulées sur ce fondement. 4. Secret professionnel : celui-ci mérite un chapitre à part.

Pourquoi la confier à l’extérieur : le secret professionnel

C’est l’argument décisif et le plus mal compris. Quand l’enquête est dirigée par un avocat externe, le rapport et les communications associées sont couverts par le secret professionnel : ils ne peuvent être saisis lors d’une éventuelle perquisition de l’entreprise. Quand c’est le service interne qui la mène, non. Ce rapport, avec ses conclusions, ses doutes, ses brouillons et ses courriels internes, est de la documentation d’entreprise. Et il peut finir entre les mains de l’accusation, transformé en meilleure preuve contre elle. C’est la différence entre savoir ce qui s’est passé et pouvoir décider sereinement, ou le savoir en même temps que celui qui va vous accuser.

Le rapport qui coule l’entreprise

Et nous voici à l’erreur du début. Un rapport conçu pour disculper celui qui le commande, contre l’évidence, est le pire document qu’une entreprise puisse exhiber : il transforme une possible exonération pour diligence en aggravation pour dissimulation. Un rapport honnête qui documente un problème réel, suivi de correction et de sanction, protège l’entreprise. Un rapport complaisant la condamne.

Les trois sorties

Ses conclusions ouvrent trois chemins, tous légitimes : corriger et sanctionner en interne en prouvant la diligence ; dénoncer et coopérer, avec l’atténuation que cela peut valoir à la personne morale ; ou préparer la défense si l’affaire arrivera de toute façon. Ce qu’on ne peut pas faire, c’est choisir sans avoir enquêté. C’est parier à l’aveugle avec le patrimoine de la société.

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Francisco Javier Martín Porras
Avocat pénaliste. Associé gérant de Société de Conseil Juridique et Expert. Bureaux à Alicante et Madrid.
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Francisco Javier Martín Porras

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