Artículo 369 del Código Penal: Agravantes del tráfico de drogas

El artículo 369 eleva en un grado la pena del artículo 368 cuando concurre alguna de las ocho circunstancias que enumera, entre ellas la notoria importancia de la cantidad, la difusión a menores, la comisión en establecimientos abiertos al público y la pertenencia a organización. Es el precepto que decide el marco punitivo real en la mayoría de las causas por drogas.

Texto vigente del artículo 369 del Código Penal

Elementos del tipo

1. Comisión previa de un delito del artículo 368.
2. Concurrencia de alguna de las circunstancias tasadas del apartado primero.
3. Notoria importancia de la cantidad, determinada conforme a los umbrales fijados por el Acuerdo del Pleno no jurisdiccional de la Sala Segunda de 19 de octubre de 2001, sobre sustancia pura.
4. Cualidad personal del autor, participación en actividades organizadas, o comisión en establecimientos abiertos al público, según la circunstancia invocada.
5. Dolo que abarca la circunstancia agravatoria.

Líneas de defensa

Determinación de la sustancia pura. Es la línea de mayor rendimiento. La notoria importancia se calcula sobre sustancia pura, no sobre el peso bruto. El informe de análisis debe expresar riqueza y pureza; la ausencia de ese dato, o su determinación sobre muestra no representativa, impide aplicar la agravación. La solicitud de contraanálisis es actuación obligada.

Umbrales del Acuerdo de la Sala Segunda. Los umbrales son precisos: setecientos cincuenta gramos de cocaína, trescientos de heroína, dos kilos y medio de hachís, entre otros. La comprobación aritmética a partir de la pureza acreditada sitúa con frecuencia la cantidad por debajo del umbral.

Inexistencia de organización. La pluralidad de intervinientes no equivale a organización. Se exige estabilidad, permanencia y reparto concertado de funciones. La actuación conjunta de familiares o conocidos en operaciones sucesivas no colma el elemento.

Vulneración del non bis in idem. La condena simultánea por el subtipo agravado de organización del artículo 369.1.2.ª y por organización criminal del artículo 570 bis duplica la valoración del mismo elemento. La objeción es de estimación frecuente.

Cadena de custodia. La aprehensión, el pesaje, el precinto, el traslado y el análisis deben documentarse sin solución de continuidad. Las discordancias de peso entre el acta policial y el informe analítico, y los defectos en el precinto, comprometen la eficacia probatoria de todo el material.

Exclusión del establecimiento abierto al público. La circunstancia tercera exige que los responsables o empleados del establecimiento realicen los hechos. La transacción puntual entre particulares en el interior de un local no la constituye.

Ficha divulgativa elaborada por Société de Conseil Juridique et Expert. No constituye asesoramiento jurídico ni sustituye el examen individual del caso por letrado.